Прецедентное право Украины

Недавно, находясь в судебном заседании в Шевченковском районном  суде г. Киева, где представлял интересы клиента по административному иску,  будучи совершенно уверенным  в  правоте своей позиции по делу,  в качестве аргумента доказывания, сослался  на определенную украинскую судебную практику по аналогичным делам. Но оказалось, что этим вызвал довольно таки  нервную  реплику судьи: «…Причем здесь судебная  практика, ведь у нас не прецедентное право ! …».  Конечно, эта реплика была однозначно расценена мной, как подчеркивание особой важности личности  судьи в этом процессе,  но  при этом была воспринята мной с известной долей юмора, по аналогии с  фразой, персонажа из фильма «Формула любви»,  кузнеца Степана, который заявлял: «…тут все от мене зависить…».   И поэтому, я моментально парировал судье: «…Да собственно говоря, мы и на апелляцию без проблем можем сходить … хотя кстати, прецедентное право, в Украине все таки  уже есть …». Судья не стал со мной спорить,  но так как моя  позиция по делу была «железобетонной»,  судья не обратил внимание на брошенный мною вызов и тут же вынес решение по делу в пользу моего клиента.

Я также не стал теоретизировать и спорить с судьей касательно разграничений между судебной практикой и судебным прецедентом.   Но, следует заметить, что это  далеко не тождественные понятия: если судебный прецедент – это решение определенного высшего судебного органа по конкретному делу, которое  при этом, обязательно принимается  за образец в последующих сходных случаях, то судебная практика – это результат всего лишь  единообразного применения закона и может служить лишь аргументом, в системе доказывания.

Ну а теперь давайте непосредственно перейдем к прецедентному праву в Украине.  Да коллеги, вы не ослышались,  в Украине уже давно есть прецедентное право.  Но оно  пришло  к нам,  как то очень тихо и  поэтому его приход,  многие из нас так и  не заметили.

Конечно, это не совсем тот аналог прецедентного права,  который существует в англо-американской системе права,  но  главное в том,  что такое право у нас уже  есть и оно уже существенно  помогает в нашей повседневной  работе адвоката.

Спросите как оно у нас появилось ?  Да очень просто, его ввели в действие Законом Украины № 3477-IV от 23.02.2006 г. «О выполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека». В ст. 17 названного закона прямо  указано на то, что: «…Суды применяют при рассмотрении дел Конвенцию (995_004) и практику Суда как источник права…».

При этом, следует особо обратить внимание на  слова «Конвенцию и практику Суда»,  так как  благодаря такой  служебной части речи, как союзу «и», применяя принцип буквального толкования правовой нормы, означает, что это  связанные между собой понятия и представляют  одно целое, не отделимое друг от друга. То есть  согласно этому буквальному определению, данному  в  Законе Украины, судебная практика Европейского суда по правам человека,  является  прямым производным, следствием и составной частью  Конвенции   и не может существовать отдельно от  Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а Конвенция не может существовать и функционировать без соответствующих решений  Европейского суда по правам человека. Дополнительные основания такого утверждения содержится и в ст. 19 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, где дословно сказано следующее: «…Для обеспечения соблюдения Высокими Договаривающимися Сторонами их обязательств по Конвенции и протоколам к ней,  учреждается Европейский суд по правам человека…».

Поэтому Европейский суд по правам человека и  все его решения (практика Суда),  как  неотъемлемая и составляющая часть Конвенции,  имеет тот же статус и силу,  что  и все остальные положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод, которая ратифицирована Законом Украины № 475/97-ВР от 17.07.97.

Таким образом, в соответствии с вышеуказанным,  непосредственно принимая во внимание ст. 17  Закона Украины № 3477-IV, Конвенция и практика Суда (именно в этом конкретном сочетании),  имеют силу международного договора, согласие, на обязательность которого было дана  Верховной Радой Украины и которые зафиксированы в соответствующих статьях Законов Украины   № 475/97-ВР от 17.07.97г. и № 3477-IV от 23.02.2006 г.

При этом некоторые авторы публикаций, на эту тему в интернете, утверждают,  что указанные элементы  прецедентного права Украины, по своей силе, точно такие же  как и Закон. Однако, следует заметить, что такие авторы,  в корне не правы!  Так  как  если бы такое положение  существовало, то это внесло бы определенную сумятицу  в установленную иерархию норм права.  Отсюда  вывод: Прецедентное права Украины, основанное  на международных договорах Украины,  согласие, на обязательность которых было дана  Верховной Радой Украины, находится над  обычными Законами Украины !

И это прямо следует из следующих правовых норм. Так в  ч.3, ст. 4 Хозяйственно-процессуального кодекса Украины, прямо сказано:  «Если в международных договорах Украины, согласие на обязательность которых дана Верховной Радой Украины, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством  Украины, то применяются правила международного договора…».

Аналогичные нормы, есть также и в Уголовном  кодексе Украины (ч.1 и ч.5, ст.3 УК),  в Кодексе административного судопроизводства Украины (ч.6, ст.9 КАСУ) , в Гражданско-процессуальном кодексе Украины (ч.2 ст.3 ГПК).

С связи с этим, вопрос к аудитории сайта: Вы, понимаете, что из этого вытекает и какие возможности открываются для адвокатов, в связи с этим … ?

Следует заметить, что автор этих строк, уже неоднократно применял  и применяет указанные  в этой статье нюансы,  в своей адвокатской практике.  Будучи одним из первых, я провел  одно из  самых громких и удачных дел, на основе использования вышеуказанных моментов. Так например, мной  был разработан комплекс  юридических мероприятий, направленных  на юридический обход и блокирование Закона Украины «О запрете игрового бизнеса в Украине». Конечно  одно дело теория, и совсем другое дело конкретная практика правоприменения упомянутых норм.   Естественно были определенные трудности  в правоприменении (составлено около двух томов юридической документации, было пройдено 5 судов, «отбито» около 10 проверок всевозможных контролирующих органов, несколько проверок общественных организаций с привлечением ими всех основных телевизионных каналов Украины), но в результате, все казино моего клиента,  работают в Киеве, и по сегодняшний день, полностью на законных основаниях. Что является  примером практического применения вышеуказанных теоретических разработок.

Вместе с тем примите во внимание, что эта статья,  носит только начально-ознакомительную и подсказывающую роль.  Но практические методы реализации, таких идей,  носят  характер определенного адвокатского ноу-хау, которые не подлежат широкой огласке, так как существенно  могут увеличить эффективность   и результативность конкретных адвокатов и юристов.  А это может привести к усилению и так уже огромной  конкуренции в этой области услуг.  Но если кто-то понял о чем идет речь, то было бы интересно услышать его мнение в комментариях к этой статьи.

Адвокат Лев Ходаковский
Адвокатское бюро «Киевхелп»

37 Responses to Прецедентное право Украины

  1. Лев Ходаковский:

    Для Константина: Действительно есть много решений по аналогичным спорам. Сам недавно приступил к ведению такого дела. Единственное что меня пугает, это сумма возмещения у моего клиента она составляет 310 тыс. грн. Я не сомневаюсь в положительном решении судов, но я уже вижу как государство противодействует в получении ими их законных пенсий. Так например недавно зайдя в Киевский апелляционный административный суд, я увидел очередь в канцелярию в количестве до 80 человек, и практически все из них чернобыльцы и пенсионеры. После общения с некоторыми из них, стало понятно что придумало «наше государство». Даже при наличии положительного решения суда первой и второй инстанции, они не могут даже открыть исполнительное производство. Оказалось, что им просто ене выдают решения судов. К ним применяют тактику отфутболивания, в апелляционном суде говорят что дело отправили в суд первой инстанции, а в суде первой инстанции говорят, что они его не получали 🙂 И так они могут тянуть вечно, по крайней мере в этой очереди я встретил людей которые не могут получить своего положительного решения суда апелляционной инстанции уже боле 8 месяцев ! Спросите как бороться с этим ? Отвечу — эту борьбу нужно начинать уже с первого обращения в органы ПФУ. И нужно четко понимать, что в Украине, вы не добьетесь НИЧЕГО ! Вся надежда только на Европейский суд по правам человека, а это не только возврат ваших задолженностей, но и возмещение расходов на такие дела, + моральный ущерб … в итоге эти дела могут заканчиваться в районе 5-6 лет.

    Ответить

  2. константин:

    если не трудно ответьте мне на почту, спасибо

    Ответить

  3. константин:

    сужусь с пенсионным фондом по поводу размера моей «чернобыльской» пенсии, по стране уже есть сотни решений по аналогичным судам как за, так и против. что в этом случае делать и как быть, если есть решения и за, и против??? и на какие статьи и законы сылаться? в касу есть ст.157 п.4, это оно или нет ? спасибо

    Ответить

  4. Margarita:

    Я полностью поддерживаю автора. Прецедентное право нам просто необходимо, и дело здесь не в следовании за США и Англией (хотя, на них действительно стоило бы обратить внимание). В судах беспредел, судьи нагло пользуются «незалежністю» данной им законом, а мы никак не можем на них повлиять. Юристы и адвокаты (большинство из них) тупо «идут» по действующему Закону, т.к шаг вправо, шаг влево — растрел (то, что сейчас продемонстрировал Local Loyal по отношению к автору). Народ, нам нужны ДУМАЮЩИЕ адвокаты и юристы — аналитики, а не заучки законы. Я за автора. Спасибо Вам.

    Ответить

  5. Лев Ходаковский:

    26.04.2011 тема использованная в этой статье будет впервые проходить практическое апробирование в апелляционной инстанции. А именно в Киевском апелляционном административном суде. Можно сказать, что приглашаю не бесплатный мастер-класс. Будет интересно :). Желающие могут позвонить по тел. 067-357-87-87

    Ответить

  6. Cloud:

    Спасибо.Задумался

    Ответить

  7. Крымчанин:

    Тема действительно интересная, спасибо автору.
    Надо будет порадовать местных судей свежей идеей.

    Ответить

  8. Лев Ходаковский:

    Простите не понял … Это прецедентное право, наоборот помогает бороться с судебным произволом. И при чем здесь США ? Это вообще то все с Англии пошло … А союз «и» в данном случае как запятая в той притче про «помиловать»…

    Ответить

    Самуил Отвечает:

    Чем помогает-то ???
    Прочитайте мой пост
    Апрель 24th, 2013 at 6:37 дп

    Ответить

  9. Local Loyal:

    Во-во, давайте введем у нас прецедентное право. С нашими «справедливыми» судами, особенно с Дарницким — самым справедливым. Давайте развяжим руки судейским. Давайте во всем следовать США.
    А вам, г-н автор, честь и слава за то, что нашли союз «и» в тексте закона.

    Ответить

    Самуил Отвечает:

    Наши коррумпированные «суды» уже давно используют прецедентное право — что им скажут сверху, то и постановляют.
    В том же Шевченковском суде в Запереченні притив админпозову практикуется приложение к делу решений Высшего админсуда, в качестве своеобразного ориентира-прецендента, т.е. какое именно решение ДОЛЖЕН вынести районный судья ему прозрачно намекают решением сверху.
    И судья, если не хочет остаться без кормушки «одобряет» решение вышестоящего суда, в котором судьи-то побогаче, но никак не объективнее или умнее.

    Ответить

  10. Лев Ходаковский:

    Что то тихо как в танке … хотя тема очень интересная

    Ответить

    О-Ба-На! Отвечает:

    Добрый вечер, Лев!
    Статья суперовая, но у меня к вам глупый вопрос: я не поняла, применимо ли прецедентное право в отношении решений украинских судов. Потому что то, что вы пишете «Конвенция и практика Суда», как мне показалось, относится к решениям именно Европейского суда? Или я ничего не поняла? Извините дилетанта и заранее спасибо за ответ.

    Ответить

    Лев Ходаковский Отвечает:

    Все относится … только украинские суды когда слышат эти слова становятся слепыми и глухими … это им очень не нравится …. но то что они не видят может стать основанием для их уголовной ответственности … так как это уже не может быть судебной ошибкой….

    Ответить

    О-Ба-На! Отвечает:

    Спасибо огромное!

    Ответить

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

*

code