Tag Archives: правовий прецедент

Прецедентное право Украины

Недавно, находясь в судебном заседании в Шевченковском районном  суде г. Киева, где представлял интересы клиента по административному иску,  будучи совершенно уверенным  в  правоте своей позиции по делу,  в качестве аргумента доказывания, сослался  на определенную украинскую судебную практику по аналогичным делам. Но оказалось, что этим вызвал довольно таки  нервную  реплику судьи: «…Причем здесь судебная  практика, ведь у нас не прецедентное право ! …».  Конечно, эта реплика была однозначно расценена мной, как подчеркивание особой важности личности  судьи в этом процессе,  но  при этом была воспринята мной с известной долей юмора, по аналогии с  фразой, персонажа из фильма «Формула любви»,  кузнеца Степана, который заявлял: «…тут все от мене зависить…».   И поэтому, я моментально парировал судье: «…Да собственно говоря, мы и на апелляцию без проблем можем сходить … хотя кстати, прецедентное право, в Украине все таки  уже есть …». Судья не стал со мной спорить,  но так как моя  позиция по делу была «железобетонной»,  судья не обратил внимание на брошенный мною вызов и тут же вынес решение по делу в пользу моего клиента.

Я также не стал теоретизировать и спорить с судьей касательно разграничений между судебной практикой и судебным прецедентом.   Но, следует заметить, что это  далеко не тождественные понятия: если судебный прецедент – это решение определенного высшего судебного органа по конкретному делу, которое  при этом, обязательно принимается  за образец в последующих сходных случаях, то судебная практика – это результат всего лишь  единообразного применения закона и может служить лишь аргументом, в системе доказывания.

Ну а теперь давайте непосредственно перейдем к прецедентному праву в Украине.  Да коллеги, вы не ослышались,  в Украине уже давно есть прецедентное право.  Но оно  пришло  к нам,  как то очень тихо и  поэтому его приход,  многие из нас так и  не заметили.

Конечно, это не совсем тот аналог прецедентного права,  который существует в англо-американской системе права,  но  главное в том,  что такое право у нас уже  есть и оно уже существенно  помогает в нашей повседневной  работе адвоката.

Спросите как оно у нас появилось ?  Да очень просто, его ввели в действие Законом Украины № 3477-IV от 23.02.2006 г. «О выполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека». В ст. 17 названного закона прямо  указано на то, что: «…Суды применяют при рассмотрении дел Конвенцию (995_004) и практику Суда как источник права…».

При этом, следует особо обратить внимание на  слова «Конвенцию и практику Суда»,  так как  благодаря такой  служебной части речи, как союзу «и», применяя принцип буквального толкования правовой нормы, означает, что это  связанные между собой понятия и представляют  одно целое, не отделимое друг от друга. То есть  согласно этому буквальному определению, данному  в  Законе Украины, судебная практика Европейского суда по правам человека,  является  прямым производным, следствием и составной частью  Конвенции   и не может существовать отдельно от  Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а Конвенция не может существовать и функционировать без соответствующих решений  Европейского суда по правам человека. Дополнительные основания такого утверждения содержится и в ст. 19 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, где дословно сказано следующее: «…Для обеспечения соблюдения Высокими Договаривающимися Сторонами их обязательств по Конвенции и протоколам к ней,  учреждается Европейский суд по правам человека…».

Поэтому Европейский суд по правам человека и  все его решения (практика Суда),  как  неотъемлемая и составляющая часть Конвенции,  имеет тот же статус и силу,  что  и все остальные положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод, которая ратифицирована Законом Украины № 475/97-ВР от 17.07.97.

Таким образом, в соответствии с вышеуказанным,  непосредственно принимая во внимание ст. 17  Закона Украины № 3477-IV, Конвенция и практика Суда (именно в этом конкретном сочетании),  имеют силу международного договора, согласие, на обязательность которого было дана  Верховной Радой Украины и которые зафиксированы в соответствующих статьях Законов Украины   № 475/97-ВР от 17.07.97г. и № 3477-IV от 23.02.2006 г.

При этом некоторые авторы публикаций, на эту тему в интернете, утверждают,  что указанные элементы  прецедентного права Украины, по своей силе, точно такие же  как и Закон. Однако, следует заметить, что такие авторы,  в корне не правы!  Так  как  если бы такое положение  существовало, то это внесло бы определенную сумятицу  в установленную иерархию норм права.  Отсюда  вывод: Прецедентное права Украины, основанное  на международных договорах Украины,  согласие, на обязательность которых было дана  Верховной Радой Украины, находится над  обычными Законами Украины !

И это прямо следует из следующих правовых норм. Так в  ч.3, ст. 4 Хозяйственно-процессуального кодекса Украины, прямо сказано:  «Если в международных договорах Украины, согласие на обязательность которых дана Верховной Радой Украины, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством  Украины, то применяются правила международного договора…».

Аналогичные нормы, есть также и в Уголовном  кодексе Украины (ч.1 и ч.5, ст.3 УК),  в Кодексе административного судопроизводства Украины (ч.6, ст.9 КАСУ) , в Гражданско-процессуальном кодексе Украины (ч.2 ст.3 ГПК).

С связи с этим, вопрос к аудитории сайта: Вы, понимаете, что из этого вытекает и какие возможности открываются для адвокатов, в связи с этим … ?

Следует заметить, что автор этих строк, уже неоднократно применял  и применяет указанные  в этой статье нюансы,  в своей адвокатской практике.  Будучи одним из первых, я провел  одно из  самых громких и удачных дел, на основе использования вышеуказанных моментов. Так например, мной  был разработан комплекс  юридических мероприятий, направленных  на юридический обход и блокирование Закона Украины «О запрете игрового бизнеса в Украине». Конечно  одно дело теория, и совсем другое дело конкретная практика правоприменения упомянутых норм.   Естественно были определенные трудности  в правоприменении (составлено около двух томов юридической документации, было пройдено 5 судов, «отбито» около 10 проверок всевозможных контролирующих органов, несколько проверок общественных организаций с привлечением ими всех основных телевизионных каналов Украины), но в результате, все казино моего клиента,  работают в Киеве, и по сегодняшний день, полностью на законных основаниях. Что является  примером практического применения вышеуказанных теоретических разработок.

Вместе с тем примите во внимание, что эта статья,  носит только начально-ознакомительную и подсказывающую роль.  Но практические методы реализации, таких идей,  носят  характер определенного адвокатского ноу-хау, которые не подлежат широкой огласке, так как существенно  могут увеличить эффективность   и результативность конкретных адвокатов и юристов.  А это может привести к усилению и так уже огромной  конкуренции в этой области услуг.  Но если кто-то понял о чем идет речь, то было бы интересно услышать его мнение в комментариях к этой статьи.

Адвокат Лев Ходаковский
Адвокатское бюро «Киевхелп»